Апелляция в уголовном деле (1 часть)

Рекомендации для апелляции. Психология апелляции.

Основополагающим нормативным основанием для возложения уголовной ответственности на осужденного (как предмет обвинительного приговора), является установление этим приговором факта совершения именно осужденным уголовно-наказуемого деяния, содержащего признаки всех элементов состава преступления – субъекта (КЕМ совершено это деяние), субъективной стороны (ПОЧЕМУ, ЗАЧЕМ осужденный совершил такое деяние); объективной стороны (КАКИМ ОБРАЗОМ совершено данное деяние) и объекта (НА КАКИЕ ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ИНТЕРЕСЫ, БЛАГА направлено посягательство при совершении этого деяния).

Поэтому, уголовная ответственность всегда конкретна. Виновность не может быть предполагаемой, возможной. Согласно части 4, статьи 302 УПК РФ, приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств.

Отсутствие любого элемента состава преступления (а равно, отсутствие обязательных признаков хотя бы одного из элементов состава преступления) влечет отсутствие юридических оснований для уголовной ответственности. Так, признание невменяемости лица, совершившего общественно-опасное деяние, влечёт невозможность привлечение такого лица к уголовной ответственности на основании неустановления (отсутствии) субъекта преступления. Невменяемое лицо не может нести уголовную ответственность. Таков закон, и он обязателен для всех, прежде всего, для правоохранительных органов, исполняющих закон.

В нашем случае постановлен обвинительный приговор. Осужденный и его защитник (сторона защиты) с таким приговором несогласны и обжалуют приговор в апелляционном порядке. Это – конституционное право осужденного. Но, для осуществления этого права нет необходимости в объёмном и многосложном оспаривании всех элементов состава преступления, а тем более, всех признаков всех элементов состава преступления, об установлении (доказывании) которых утверждается в обжалуемом приговоре. На практике удобнее акцентировать обжалование на формулирование доводов о нарушении судом первой инстанции или органом расследования порядка рассмотрения дела в суде или нарушений законности, допущенных на досудебной стадии производства по уголовному делу, повлиявших на правильное разрешение уголовного дела, при условии, что эти процессуальные (процедурные) нарушения не могут быть устранены в судебных стадиях уголовного судопроизводства в рамках правомочий судебных органов.

Поэтому, для эффективного апелляционного обжалования необходимо:

1)    во-первых, правильно определить предмет (цель) судебного обжалования;

2)    во-вторых, продумать тактику реализации действий защиты в суде второй

(апелляционной) инстанции для полноценного представления доводов защиты;

3) в-третьих, не смешивать материально-правовые и процессуально-правовые апелляционные доводы, чтобы не создать противоречия в обжаловании;

В нашей публикации мы рассмотрим эту проблематику с позиций классических канонов юридический психологии: сторона защиты оспаривает приговор, а судьи (вместо государственного обвинителя) активно препятствуют этому обжалованию.

И хотя, как сказано выше, закон обязателен даже для судей, но, практика показывает, что отечественные судьи больше подготовлены для обвинительного уклона, с которым столкнулись все, кто пытался спорить с «российской Фемидой».

Значит, доводы защиты должны быть не просто безупречными, основанными на законе, но, эти доводы должны быть понятны судьям. Более того, судьи должны осознать, что отказ в доводах защиты будет являться нарушением закона.  Явным, очевидным для вышестоящих судебных инстанций. От этого осознания зависит психологическая мотивация выносимого судейского решения.

Итак, первое, что необходимо выяснить, - имеется ли предмет обжалования, т.е., факты нарушения требований закона на досудебной стадии расследования и в судебном разбирательстве суда первой инстанции. Если таких фактов нет, то, либо защита была неэффективной на предыдущих этапах судопроизводства, либо апелляционное обжалование может оказаться безрезультатным (бесполезным).

Судебная практика показывает, что судами почти в 99,8% уголовных дел постановляются обвинительные приговоры (точнее, не оправдательные и не влекущие реабилитацию). Статистика ужасающая, но, с ней приходится жить и надеяться, что «наш» подзащитный (осужденный) не попадёт в эти 99,8% дел.

Далее. Предмет обжалования увязываем с планом действий защиты по обжалованию приговора, сообразуя эти действия с установленным в ст.389.13 УПК РФ нормативно регламентируемым порядком проведения судебного заседания в суде апелляционной инстанции. Рассмотрим некоторые из таких действий защиты.

1) Наиболее часто встречающимся нарушением закона при составлении текста обвинительного приговора является односторонность судебного разбирательства. При этом, в половине случаев выявляется явный обвинительный уклон, когда суд (судья) лично препятствует стороне защиты в представлении доказательств и их исследовании, выражая очевидное предпочтение доказательствам обвинения (даже, неочевидным и спорным). Практика показывает, что обвинительный уклон присутствует по уголовному делу, если в основу обвинения положено заключение эксперта, как якобы «безусловное» доказательство, а все возражения защиты и даже «встречное» заключение специалиста отвергаются судьёй по надуманным причинам, якобы влекущим невозможность признания заключения специалиста со стороны защиты, во-первых, доказательством защиты и, во-вторых, таким доказательством защиты, которым опровергаются либо смысловое содержание заключения эксперта, либо его форма. Сказанное относится ко всем доводам и доказательствам защиты. Достаточно ознакомиться с текстами обвинительных приговоров, чтобы убедиться в справедливости вышесказанного. Такое состояние отечественной судебной системы обязывает защитников по уголовным делам готовить доказательственную базу защиты ещё на стадии расследования, не дожидаясь получения обвинительного приговора и подготовки его обжалования.

2) Не меньшие сложности ожидают сторону защиту в апелляционной инстанции, судьи которой «готовятся» к вступлению обвинительного приговора в законную силу. Практикующим по уголовным делам адвокатам известно, насколько трудно преодолеть сложившееся годами предубеждение судей в том, что почти каждый обвинительный приговор «должен» вступить в законную силу. Вот с подобным судейским предубеждением и приходится адвокатам защитникам буквально «воевать» в суде апелляционной инстанции. Это не должно стать неожиданностью и к такому противостоянию надлежит тщательно готовиться. При этом, готовиться не только к самому противостоянию, но, и к формированию кассационных доводов защиты, если придётся готовиться к дальнейшему обжалованию уже вступившего в законную силу обвинительного приговора. Ранее мы публиковали материалы нашего методического совещания по тематике отличия апелляционного от кассационного обжалования обвинительного приговора. Основная идея такого различия заключалась в том, что для кассационного обжалования необходимы доводы о фундаментальных нарушениях порядка производства по уголовному делу, исключающих признания законности постановленного приговора. Учитывая последние тенденции в указаниях высшей судебной инстанции – Пленума ВС РФ, к таким нарушениям порядка уголовного судопроизводства относятся, также, факты несоблюдения судами руководящих указаний и разъяснений по вопросам судебной практики, содержащихся в тематических Постановлениях Пленумов ВС РФ, обязательных для всех нижестоящих судебных инстанций.

Как правило, эти нарушения выявляются при производстве по уголовному делу на досудебной стадии предварительного расследования, после чего в судебных стадиях наблюдаются уловки судей, пытающихся сокрыть допущенные органами расследования отступления от принципа законности уголовного судопроизводства или завуалировать эти нарушения словесными «манипуляциями». Защитникам по уголовным делам необходимо быть крайне внимательными к этим фактам.

Например, отказ обвиняемого от конкретного защитника подменяется судьёй на якобы отказ от защиты вообще, что позволяет судье проигнорировать ходатайство обвиняемого со ссылкой на ст.52 УПК РФ, хотя применению подлежит ст.50 УПК ПФ о замене защитника. В ч.5, ст.172 УПК РФ следователю предписана обязанность разъяснить обвиняемому существо предъявляемого обвинения, о чём делается отметка на постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого. Согласно проведенного нами опроса адвокатов в следственных изоляторах Москвы, лишь один адвокат из пяти подтвердил, что следователь действительно задал вопрос обвиняемому – понятно, ли ему предъявленное обвинение. Двое следователей из десяти предложили адвокату разъяснить обвинение своему подзащитному. При таком отношении к установленному в уголовно-процессуальном законе порядку привлечения лица в качестве обвиняемого, о какой законности мы говорим?!

Но, более удивителен ответ адвокатов на вопрос, - что они предпринимают в таких случаях?! Догадайтесь сами, как отвечали адвокаты на этот вопрос… Судьи на подобные факты вообще не реагируют, если защитник не напомнит об этом.

Очевидно, на подобные судейские «ухищрения» и уловки защитнику надлежит реагировать наиболее внимательно. Хотя бы для того, чтобы воспользоваться этими «подарками» при обжаловании приговора в апелляционном и/или кассационном порядке. Но, что вызывает недоумение, — это то, что адвокатов не учат в юридических вузах, как им осуществлять защиту в уголовном деле, если следователь, прокурор, судья не реагируют на доводы защиты. Одна из причин, - слабость и неподготовленность доводов защиты по содержанию и неумение эти доводы защиты формулировать, а также, добиваться их удовлетворения, если эти доводы защиты должны быть удовлетворены.

(продолжение следует)

Для получения консультативных рекомендаций

по апелляционному обжалованию приговора

обращаться по электронной почте:

yuristat.center@gmail.com

yuristat.center@yandex.ru 

 

О праве защиты представлять доказательство в виде заключения специалиста

 

Консультативные рекомендации о праве стороны защиты представлять по уголовному делу доказательство в виде заключения специалиста

(в сокращении от публикации материала в интернете)

Доказательственные сведения, сформированные при производстве по уголовному делу с применением специальных познаний, представляют особый вид доказательств, юридическая форма и юридическое содержание которых дополнены возможностями использования в уголовно-процессуальном доказывании специальных познаний в науке, технике, ремеслах, т.е., тех познаний, которые выходят за рамки профессиональных познаний юристов (знания, умений, навыков) при выполнении ими функций следователя, прокурора, судьи, адвоката.

Без привлечения и использования в производстве по уголовному делу специальных познаний уголовно-процессуальное доказывание может оказаться невозможным без участия лиц, обладающих специальными познаниями (в области медицины, финансов, строительства, технологии производственных процессов, товароведческих исследований и других сферах деятельности людей).

Для преодоления этого препятствия при доказывании, уголовно-процессуальное законодательство предусматривает такие формы использования специальных познаний, как заключение и показания эксперта (п.3, ч.2, ст.74 УПК РФ) и, соответственно, заключение и показания специалиста (п.3.1, ч.2, ст.74 УПК РФ).

На практике в большей степени в виде доказательства (зачастую, основного по уголовному делу) стороной обвинения представляются заключение и показания эксперта, а стороной защиты, которая лишена возможности назначать судебную экспертизу и приглашать экспертов, представляется заключение специалиста с ходатайством о его допросе следователем (судом). В предыдущем УПК РСФСР такой участник производства по уголовному делу, как специалист, привлекался для оказания содействия органу расследования для закрепления доказательственной информации. Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума ВС РФ от 21.12.10 г «О судебной экспертизе по уголовным делам» указал, что «специалист, участвовавший в производстве какого-либо следственного действия, при необходимости может быть допрошен в качестве свидетеля» (п.21 ППВС РФ).

Суды восприняли эти разъяснения Пленума ВС РФ буквально, как указание к действию, из-за чего такое доказательство, указанное в п.3.1, ч.2, ст.74 УПК РФ, как «показания специалиста» полностью оказалось устранённым из уголовно-процессуального доказывания, вопреки прямому указанию в ст.74 УПК РФ, что является достаточным основанием для обращения в Конституционный Суд РФ, но, насколько нам известно, ни один адвокат с такой жалобой в КС РФ не обращался, хотя очевидно, что в настоящее время действующий УПК РФ предусматривает два альтернативных участника производства по уголовному делу – «традиционный» специалист, согласно, ч.1 и ч.2, ст.58 УПК РФ, привлекаемый следователем к участию в производстве следственного действия, и «специалист, привлекаемый стороной защиты», согласно ч.2.1, ст.58 УПК РФ для получения доказательств  в интересах защиты в соответствии с ч.3 и ч.4, ст.80 УПК РФ. При этом, большинство адвокатов, пытающихся представить в уголовном деле доказательства в виде заключения и показаний специалиста, не учитывают, что в ст.80 УПК РФ дано смысловое различие между экспертом и специалистом – согласно ч.1, ст.80 УПК РФ заключение эксперта, это – представленное в письменном виде содержание ИССЛЕДОВАНИЯ и выводы по вопросам, поставленным перед экспертом лицом, ведущим производство по уголовному делу, или сторонами. Далее, согласно ч.2, ст.80 УПК РФ, показания эксперта, это – сведения, сообщенные им на допросе, проведенном после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного заключения в соответствии с требованиями ст.ст.205 и 282 УПК РФ. Поэтому, одно из ходатайств защиты должно быть направлено на допрос эксперта по вопросам, подготовленным защитой с помощью специалиста, с учётом того, что по всем предоставленным нам материалам уголовных дел, никогда в протоколах допроса экспертов, следователи не задают вопросов, при ответах на которые эксперт будет испытывать затруднения и давать уклончивые ответы.

А согласно ч.3, ст.80 УПК РФ, заключение специалиста, это – представленное в письменном виде СУЖДЕНИЕ (!) по вопросам, поставленным перед специалистом сторонами. И, согласно, ч.4, ст.80 УПК РФ, показания специалиста, это – сведения, сообщенные им на допросе об обстоятельствах, требующих специальных познаний, а также, разъяснения от своего имени в соответствии с требованиями ст.ст.53; 168 и 271 УПК РФ. Здесь, как сказано выше, законодателем допущено смешение понятий «специалиста, привлекаемого следователем» (ст.168 УПК РФ) и «специалиста, вызванного в суд по инициативе стороны защиты» для дачи суду и сторонам разъяснений, требующих специальных познаний, которыми ни суд (судья), ни государственный обвинитель не обладают. Примечательно, что в допросе такого специалиста СУД НЕ ВПРАВЕ ОТКАЗАТЬ! (ч.4, ст.271 УПК РФ). Эти нормативные установления необходимо использовать адвокатам защитникам при заявлении ходатайства следователю или в суде о приобщении к материалам уголовного дела заключения специалиста и допросе специалиста по вопросам, которые имеет смысл сформулировать в ходатайстве, как требующие ответа специалиста, после чего, возникает необходимость в повторном допросе эксперта. Неисполнение следователем или судом этих положений уголовно-процессуального законодательства является существенным нарушением права стороны защиты представлять доказательства, оспаривающие такое доказательство обвинения, как заключение эксперта и показания эксперта.

Если необходимо, сторона защиты имеет возможность сослаться на разъяснения Конституционного Суда РФ, что «положения ст.161 УПК РФ не ограничивают возможность привлечения специалистов и экспертов, приглашенных по инициативе стороны защиты к участию в деле, а предполагает лишь право дознавателя или следователя предупредить их о недопустимости разглашения без соответствующего разрешения ставших им известными данных предварительного расследования (Определения КС РФ от 21.10.08 г, №514-О-О; и от 24.02.11 г, № 264-О-О). Отметим, что эти возможности защиты большинство адвокатов, как защитников, практически не используют или не знают об этом.

Здесь необходимо отметить, что уголовно-процессуальный закон не содержит нормативной регламентации порядка и процедуры получения стороной защиты заключения специалиста, а допрос специалиста возможен только в процедуре его допроса следователем (судом). Соответственно, имеются все основания полагать, что сторона защиты вправе осуществлять своё право на обращение к специалисту в порядке процессуальной аналогии уголовно-процессуального закона, которым регулируется обращение следователя (судьи) к эксперту. А допрос специалиста позволяет следователю, суду обеспечить надлежащий процессуальный порядок допроса специалиста, к которому обратилась сторона защиты для использования специальных познаний, необходимых для оспаривания заключения эксперта.

Таким образом, наличие в уголовном деле такого доказательства, как заключение эксперта, является достаточным для обеспечения стороне защиты возможности осуществление своего права (ч.3, чт.53 УПК РФ) привлекать специалиста в интересах защиты. Более того, адвокат защитник обязан это право использовать, иначе защита будет неполной и недостаточной.

Поэтому, данное процессуальное право стороны защиты, в полной мере реализуемой профессиональным защитником, не может быть ограничено из-за абстрактного нежелания следователя, суда или невозможности опровергнуть такое доказательство защиты. Безусловно, профессиональный защитник обязан знать, что заключение специалиста подлежит правовой оценке со стороны следователя, суда в совокупности со всеми доказательствами по уголовному делу, прежде всего, в сопоставлении с заключением эксперта. Поэтому, заключение специалиста должно своим содержанием быть относимым к предмету доказывания (предмету расследования), и выполнено лицом, не подлежащим отводу, имеющим подтвержденную достаточную профессиональную компетенцию и т.д. Об этих сведениях необходимо указать в ходатайстве защиты, чтобы заблаговременно нейтрализовать возможные попытки со стороны следователя, суда отказать в принятии и проверке такого доказательства, представленного стороной защиты в виде заключения и показаний специалиста. При этом, рекомендуется исходить из того, что незаконное воспрепятствование следователем, судом стороне защиты в представлении прямо предусмотренных законом доказательств влечёт признание незаконности (необоснованности) приговора по основаниям нарушения права защиты представлять доказательства, что повлекло неполноту и односторонность приговора.

Материал для публикации предоставил методист по уголовным делам, руководитель Секции методики и методологии правоприменения в уголовно судопроизводстве Консультативно-методического (учебного) Центра ЮРИСТАТ (YURISTAT) – Козлов Александр Михайлович.

 

Новые юридические сервисы по уголовным делам

 

Что Вы знаете о содержании услуги редактирования

процессуальных документов по уголовному делу?!

На вопрос ответил методист по уголовным делам, руководитель Секции методики и методологии правоприменения в уголовном судопроизводстве Консультативно-методического (учебного) Центра YURISTAT (ЮРИСТАТ) Александр Михайлович Козлов, приведя пример решения казуса о применении норм УК РФ.

О сложностях проблематики ошибочного применения уголовного закона при производстве по уголовным делам на досудебной и судебных стадиях уголовного судопроизводства юридическая общественность напоминает время от времени в частных комментариях и в публичном пространстве. Но, проблема существует и не теряет своей актуальности для нашего времени, хотя практически во всех высших учебных заведениях юридического профиля готовят будущих юристов с целью обеспечения правильного понимания и применения уголовного законодательства.

Эти концепты правовой идеологии российского уголовного законодательства легли в основу услуги рецензирования процессуальных документов по уголовным делам. В дальнейшем эта услуга была дополнена услугой редактирования процессуальных документов по уголовным делам, о которой мы упомянули в предыдущей публикации https://news-pravo.blogspot.com/2022/12/yuristat.html и в тематической колонке в МАХе -

… … …

Что представляет услуга редактирование процессуальных документов по уголовному делу и чем она отличается от услуги рецензирования процессуальных документов в уголовном деле?!

Материалы уголовных дел представляют собой совокупность процессуальных документов. Одни из которых являются документами организационного характера (например, запросов о получении информации и ответов на запросы, содержащие запрашиваемую информацию о судимости, о наличии имущества), другие содержат решения по уголовному делу (о сроках следствия, о мере пресечения, об аресте имущества, о соединении или выделении уголовных дел) и т.д. и т.п.

Основу материалов уголовного дела образуют доказательства и процессуальные документы о получении доказательств (заключения экспертов, протоколы обыска, протоколы допросов, очных ставок и других следственных действий), а также, документы, определяющие движение и планирование уголовного дела (постановление о привлечение лица в качестве обвиняемого, уведомление о завершении следственных действий и начале ознакомления с материалами дела в порядке ст.217 УПК РФ). Отдельно назовём обвинительное заключение, как итог (итоговый процессуальный документ), завершающий досудебное производство и направляемый прокурору для его утверждения и направления с материалами уголовного дела в суд первой инстанции.

Соответственно, содержание всех этих материалов уголовного дела является для стороны защиты объектами своевременного эффективного обжалования либо в порядке подчиненности вышестоящему руководителю следственного органа или надзирающему прокурору, либо в порядке обращения с жалобой в суд в порядке ст.125 УПК РФ. Эти действия стороны защиты должны быть максимально не только профессионально подготовлены, но, и спланированы с учётом общих и частных целей защиты от уголовного преследования по конкретному обвинению.

Услуги рецензирования и редактирования процессуальных документов по уголовному делу предназначены для помощи стороне защиты в оспаривании действий (бездействия) и решений органов (прежде всего, их должностных лиц), осуществляющих досудебное производство по уголовному делу.

Для получения услуги рецензирования процессуальных документов в уголовном деле заинтересованные лица предоставляют соответствующие процессуальные документы, на содержание которых мы готовим рецензию о соответствии такого документа требованиям материального или процессуального уголовного закона. Услуга может быть оказана устно (в форме беседы, обсуждения выявленных в документе юридических дефектов) или, по согласованию, в письменной форме конкретных юридических рекомендаций (например, о подготовке ходатайства, жалобы, заявления). В настоящее время мы помогаем подготовить необходимые жалобы, ходатайства, заявления или ограничиваемся, при необходимости только редактированием ранее уже подготовленных стороной защиты заявлений, ходатайств, жалоб. В этом случае мы занимаемся усилением доводов защиты с объяснением необходимости в этом, чтобы избежать слабостей в доводах защиты.

Здесь мы переходим к услуге редактирования процессуальных документов, на этот раз исходящих не от следователя, а от стороны защиты. В этих случаях мы изучаем не только, например, доводы уже подготовленной жалобы, но, также, процессуальные документы, содержащие сведения о действиях или решениях следователя (судьи, прокурора, начальника следственного органа), которые были или будут обжалованы в интересах не только обвиняемого, но, также, других лиц (например, свидетелей, понятых, статистов и др. лиц, интересы которых могли быть затронуты производством по уголовному делу). Понятно, что редактировать процессуальные документы сторона защиты не может, но, при наличии оснований для этого, может быть подано ходатайство руководителю следственного органа (жалоба на незаконные или необоснованные действия и решения следователя) с просьбой устранить допущенное следователем нарушение закона. Таким образом сторона защиты реализует возможность контроля за надлежащим производством по уголовному делу и своевременным реагированием по фактам нарушения или несоблюдения следователем порядка уголовного судопроизводства, который урегулирован действующим законодательством, подлежащим применению при производстве по уголовному делу (мы напоминаем о нормах УК РФ, содержащих бланкетные диспозиции, т.е., включающие положения норм другого отраслевого законодательства (гражданского, корпоративного, налогового, таможенного и др.).

В качестве варианта оказания услуги, публикуем вариант решения казуса по учебной дисциплине «Практикум по применению уголовного закона» (дипломированные юристы проходят такой практикум).

Условия казуса: на новогодние праздники в деревню к родителям приехал из города инженер Сидоров, 41 год. Узнав от отца, что в деревне проживают многолетние охотники Иванов, 61 год и Петров, 64 года, которые намеревались пойти на двухдневную охоту с ночевкой в лесу, Сидоров попросил взять его с собой с имеющимся у отца охотничьим снаряжением. Иванов и Петров согласились, так как втроём будет удобнее. Однако, к вечеру первого дня Сидоров с непривычки сильно переутомился и почувствовал себя плохо. Охотники решили прервать охоту и вернуться обратно в деревню. Какое-то время они поддерживали Сидорова и даже пытались нести его на себе вместе с охотничьим снаряжением, но, вскоре не смогли двигаться дальше. По просьбе Сидорова охотники Иванов и Петров оборудовали стоянку для Сидорова, заготовили ему дрова, оставили продукты и налегке отправились в деревню. Через несколько часов, по прибытию в деревню Иванов и Петров сообщили председателю сельсовета, участковому, а также, родственникам Сидорова о том, что произошло, чтобы с кем-то отправиться за Сидоровым. Но, когда спасатели прибыли на место, они обнаружили, что за это время Сидоров умер. По заключению эксперта, смерть Сидорова наступила от переутомления на фоне ишемической болезни, гипертомии и др. сопутствующих заболеваний. Признаков обморожения не обнаружено. Узнав о случившемся, супруга умершего Сидорова обратилась в прокуратуру с заявлением о причинении Сидорову смерти по неосторожности по причине оставления его в опасности.

Необходимо дать уголовно-правовой анализ случившегося и о наличии или отсутствии в поведении охотников Иванова и Петрова признаков преступления.

Решение (в редакторском сокращении):

Любое преступление (согласно ст.14 УК РФ) обладает признаком общественной опасности, выраженной в причинении вреда личности, обществу или государству, а равно, созданием реальной угрозу причинения такого вреда соответствующим общественным отношениям, взятым под охрану уголовного законодательства РФ.

В соответствии с законодательным (нормативным) определением, преступным деянием (преступлением) признаётся: а) общественно-опасное деяние – событие преступления, б) запрещенное уголовным законом в конкретной статье Особенной части уголовного кодекса (УК РФ) под угрозой наказания., в) совершенное виновно. Наличие этих общих для любого преступления признаков является нормативно обязательным, отсутствие любого из них влечёт признание поведения граждан не уголовно-наказуемым (непреступным).

Анализируя поведение (действия) охотников Иванова и Петрова, констатируем следующие фактические обстоятельства: а) инициатива участия в охоте исходила от Сидорова, охотники Иванов и Петров лишь согласились взять Сидорова с собой и, таким образом, не создавали на этом этапе опасности для жизни Сидорова.

б) когда Сидоров почувствовал усталость и невозможность двигаться, охотники Иванов и Петров решили возвратиться домой и даже пытались нести Сидорова на себе вместе со снаряжением, но, для них это оказалось невозможным

в) после этого, охотники Иванов и Петров не бросили Сидорова в лесу, а создали необходимые условия для того, чтобы Сидоров находился в безопасности и покое, дожидаясь помощи, за которой отправились охотники Иванов и Петров, помогая друг другу, поскольку они тоже выбились из сил г) добравшись до деревни, Иванов и Петров незамедлительно уведомили о проблеме председателя сельсовета, участкового и родственников Сидорова для организации спасательной эвакуации Сидоровым д) смерть последнего наступила по причинам наличия у Сидорова скрытых заболеваний, что объективно никак не зависело от поведения Иванова и Петрова, действовавших правомерно и сообразно возникшей ситуации. При таких обстоятельствах, вопреки заявлению супруги умершего Сидорова, в поведении охотников Иванова и Петрова отсутствовал признак общественной опасности, и на этом основании в возбуждении уголовного дела по заявлению Сидоровой о якобы оставления Сидорова в опасности по результатам проверки было отказано.

Дополнительно, отметим, что отсутствовали основания и для возбуждения уголовного дела по ст.109 УК РФ (причинение смерти по неосторожности).

Этот состав преступления предполагает совершение действий виновных лиц, в результате которых наступила смерть потерпевшего (по неосторожности первых, а не самого потерпевшего). Однако, согласно заключению эксперта, неожиданная смерть Сидорова наступила в результате развития осложнений имеющихся у него (Сидорова) заболеваний, а не в результате действий Иванова и Петрова. Таким образом, смерть Сидорова не являлась следствием их (Иванова и Петрова) действий. Но, остаётся вопрос – не являлись ли действия (бездействие) охотников Иванова и Петрова если не причиной, то, необходимым условием наступления смерти Сидорова? Такое условие предусмотрено в диспозиции ст.125 УК РФ, как заведомое оставление в опасности потерпевшего, находящегося в опасном для его жизни или здоровья состоянии, если виновные лица имели возможность таковую помощь оказать. Правовая оценка фактических обстоятельств произошедшего позволяет прийти к следующим выводам: а) нахождение Сидорова в опасном состоянии не была очевидной для охотников Иванова и Петрова (вместе с тем, в диспозиции статьи 125 УК РФ предусмотрен признак «заведомости» бездействия), а также, для самого Сидорова (он не говорил об этом) б) на охотников Иванова и Петрова не возлагалась обязанность по диагностированию состояния здоровья и оказанию медицинской помощи в) в болезненное состояние Сидорова привели не действия охотников Иванова и Петрова, а его (Сидорова) переутомление, после чего охотники Иванов и Петров приняли решение о возвращении домой и даже предпринимали усилия по транспортировке Сидорова в обратный путь, но, не смогли по причине недостаточности собственных физических возможностей. Таким образом, вопреки заявлению супруги умершего Сидорова, в поведении охотников Иванова и Петрова отсутствуют признаки состава преступлений, согласно и диспозиции ст.125 УК РФ, и диспозиции ст.109 УК РФ. Отсутствие в деянии лица уголовной противоправности влечёт и невозможность привлечения такого лица к уголовной ответственности. Кроме того, в соответствии со ст.5 УК РФ, устанавливающей принцип вины, охотники Иванов и Петров могли (теоретически) привлекаться в качестве виновных (подозреваемых, обвиняемых), если бы в их действиях (бездействии) была бы установлена вина в форме умысла (прямого или косвенного) или неосторожности (в форме легкомыслия или небрежности). Но, в ст.125 УК РФ предусмотрено совершение деяния умышленно в форме прямого умысла, что, как сказано выше, в действиях Иванова и Петрова отсутствует. Что же касается ст.109 УК РФ, предусматривающей совершение данного деяния в форме неосторожности, то, обе формы неосторожности (легкомыслие или небрежность)  содержат наличие в действиях виновного лица предвидение некой абстрактной возможности (осознаваемой вероятности) наступления общественно-опасных в виде смерти потерпевшего последствий, с самонадеянной или небрежной по ситуации уверенностью виновного лица в недопущении или предотвращении наступления общественно-опасных последствий. Однако, по обстоятельствам дела никому, в том числе, самому потерпевшему Сидорову не было известно о том, что Сидоров находится в опасном для жизни состоянии и нуждается в экстренной медицинской помощи, которую, в любом случае, Иванов и Петров не смогли бы оказать и вынуждены были обращаться за помощью, так они и поступили, так как не могли и не должны были предвидеть смерть Сидорова. Обобщая все выше сказанное, приходим к выводу, что отсутствие в поведении Иванова и Петрова фундаментальных признаков любого преступления (согласно ст.14 УК РФ) означает отсутствие события (факта) преступления в их (Иванова и Петрова) поведении в анализируемом уголовно-правовом казусе.

По такому варианту нами исследуются процессуальные документы обвинения при оказании юридической услуги - подготовке консультативных рекомендаций по уголовному делу в интересах стороны защиты. В любом случае, необходимо предварительное обсуждение, планирование и согласование действий.

…  …  …

Для получения консультативных рекомендаций и практической помощи при

подготовке ходатайств и жалоб по уголовному делу и рецензировании уже

имеющихся процессуальных документов досудебного и судебного производства

по конкретному уголовному делу, -

направлять предварительные запросы по электронной почте:

yuristat.center@gmail.com

yuristat.center@yandex.ru 

 

Модераторы публикации: Мамонтова Анастасия, Матвеев Никита и адвокаты КМЦ ЮРИСТАТ Анвар Галимов и Юлия Шейнин… 

Рецензирование и редактирование процессуальных документов по уголовным делам

 

Консультативно-методический центр «Юристат»

Секция методики и методологии правоприменения в уголовном судопроизводстве

Напоминаем нашим читателям, что на протяжении более 25 (!) лет мы публиковали результаты исследований, проводимых юристами Консультативно-методического Центра Юристат. Наши публикации можно встретить не только в интернете, но, также, в виде статей в тематических журналах, на которые имеются ссылки в юридической литературе. Одну из таких публикаций, затрагивающих «извечную» проблематику обжалования действий (бездействия) и решений органов государственной власти в сфере уголовного судопроизводства, мы решили отредактировать и разместить в интернете заново, используя, в том числе, элементы рекламы (это не наша идея, а предложение коллег адвокатов, практикующих по уголовным делам, аргументы которых явно заслуживали внимания в современных реалиях).

Соответственно, для такой публикации мы подготовили фрагменты обновленной беседы с одним из создателей и активным участником КМЦ ЮРИСТАТ (YURISTAT) Козловым Александром Михайловичем, методистом по уголовным делам, являющимся бессменным руководителем Секции методики и методологии правоприменения в уголовном судопроизводстве КМЦ ЮРИСТАТ (ранее, было даже зарегистрировано ООО Юристат, прекратившее деятельность).

В начале нашего разговора мы затронули вопрос о том, что в конце 2023 года при подведении итогов работы КМЦ «ЮРИСТАТ», Александр Михайлович с сожалением констатировал, что за последние два года исследовательская деятельность Центра была фактически остановлена из-за выбытия участников Центра, обеспечивавших формирование архива материалов уголовных дел, прежде всего, по обмену информацией с практикующими адвокатами, с последующим тематическим обобщением практики уголовного судопроизводства.

И только в прошедшем 2025 году КМЦ ЮРИСТАТ возобновил свою деятельность. Хотя и не в том объёме, как раньше. Об этом мы тоже поговорили, но, эту отвлеченную часть разговора в данной публикации мы не затрагиваем, учитывая общие изменения в уголовной юстиции.

В ходе беседы, Александр Михайлович ответил на наши вопросы:

ВОПРОС:

Публикации Вашего Центра вызывали интерес не только практикующих адвокатов, но, также, юристов, заинтересованных в получении сведений о реальном уголовном судопроизводстве, без секвестирования такой информации в официальных источниках. Тем более, что в 2026 году ВС РФ прекратил доступ к судебной статистике, что вызывает недоумение. Можете ли Вы рассказать о таком материале, который еще не был окончательно доработан в Центре и не был ранее опубликован?

ОТВЕТ:

Действительно, последние исследования нашего Центра не были завершены. Часть контактов утрачены из-за выезда части адвокатов в другие страны и прекращения ими практики в России. Хотя, обсуждение и согласование плана и тематики наших мероприятий на следующий, т.е. текущий 2026 год, состоялось ещё во второй половине 2025 года. И надо отметить, были любопытные темы. Возможно, мы к этим темам ещё вернёмся позднее, если поступит соответствующий материал.

К сожалению, в прошедшем 2025 году нами проведено только два запланированных методических мероприятия: первое - проведение и обсуждение результатов открытого методического занятия в реальном судебном процессе по теме «Эффективность допроса подсудимого в суде первой инстанции». В основу методического занятия были положены материалы уникального уголовного дела в отношении супругов П., рассмотренного по первой инстанции с постановлением обвинительного приговора 20.01.26 г судьёй Нагатинского районного суда, которая, по нашему мнению, нарушила всё, что только можно нарушить судом (примечание: на момент проведения беседы судья уже более 3 (трёх!) месяцев не выдавала копию приговора, поскольку приговор ещё не был изготовлен, как и протокол судебного заседания. Нам известно, что протоколы судебного заседания в наших судах изготавливают не ДО постановления приговора, как должно быть по закону, а ПОСЛЕ, «подгоняя» протокол под приговор. А что касается срока изготовления приговора, то, Конституционный Суд РФ принял к рассмотрению жалобу по этой проблеме, и мы ждём этого решения).

Второе – «нормативные условия разграничения апелляционного и кассационного обжалования приговора», но, это обсуждение нами не завершено и планируется его завершение в последнем квартале этого 2026 года, так как, у нас на контроле находятся два уголовных дела, по которым мы участвовали в подготовке апелляционной жалобы (по одному) и, соответственно, кассационной жалобы (по второму). Так что, обсуждение ожидается предметным, по реальным уголовным делам.

ВОПРОС:

Если Вам так удобнее, мы, с Вашего согласия, опубликуем только ту часть информации, которую Вы нам предоставите…

ОТВЕТ:

Сразу уточним, что не мне так удобнее, а сами супруги П., обвиняемые по упомянутому «заказному» уголовному делу, в ходе обсуждения в мае 2025 года результатов открытого методического занятия, проведенного в реальном судебном процессе, высказали желание придать огласке то, с чем они столкнулись в противостоянии со следственной и судебной системой, представители которой демонстративно попирали закон. Но, они просили это сделать после отмены обвинительного приговора. Мы во время обсуждения признали это уголовное дело вопиющим случаем беззакония и произвола, что потребует, видимо от меня, как участника рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, тщательной подготовки к освещению подобного уголовного дела, которое не могло возникнуть в следственных органах, руководствующихся законом, а не заказом. Впрочем, пусть окончательное решение останется не за мной, а за общественным мнением после огласки решения вышестоящего суда второй (апелляционной) инстанции, ожидаемого в августе месяце текущего 2026 года (возможно, позднее, по понятным причинам, так как, суд апелляционной инстанции может снять дело с апелляции, к которой мы сейчас готовимся, о чём тоже поговорим, но, позднее). А сейчас предлагаю вернуться к теме обжалования в уголовном процессе, с которой мы и начали нашу беседу.

ВОПРОС:

Давайте вернемся. Эта тема крайне интересует наших читателей…

ОТВЕТ:

При обжаловании в порядке ст.125 УПК РФ на практике возникают нюансы. Так, юристы традиционно руководствуются разъяснениями, содержащимися в тематических Постановлениях Пленумов ВС РФ, в нашем случае, прежде всего, это – ППВС РФ от 10.02.09 г, №1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 УПК РФ», однако, на практике возникает множество спорных вопросов, на которые найти ответ в разъяснениях высшей судебной инстанции и Обзорах судебной практики крайне затруднительно и, в большинстве случаев, невозможно даже профессиональным юристам.

Соответственно, читатели заинтересованы в такого рода публикациях о конкретном, реальном, а не отвлеченном правоприменении, способном урегулировать дискуссии, ориентированные на единообразие практики уголовного судопроизводства, на её понятность и предсказуемость по аналогичным уголовным делам, по которым толкование применяемого закона осуществлялось якобы в соответствии с разъяснениями Пленума ВС РФ, в том числе, вышеупомянутом.

Первое, на что хотелось бы обратить внимание, это то, что обжалование

Обжалование должно иметь конкретную предметную область. Вряд ли уместно обжаловать правомерные действия следователя или законные и обоснованные решения. Вообще, подавать жалобу ради жалобы, по меньшей мере глупо. Это напрасная трата времени и сил. В качестве примера можно привести жалобу ООО РТС, поданную от имени этого ООО в Никулинский районный суд города Москвы в 2007 году. Вопреки нашим рекомендациям, представляющие это ООО юристы, имевшие опыт участия в арбитражном судопроизводстве, подготовили жалобу со ссылкой на соответствующие нормы КоАП РФ. В рассмотрении такой жалобы судья отказал, разъяснив в судебном постановлении, что такая жалоба не может рассматриваться в порядке применения КоАП РФ, так как, в отношении ООО РТС проводилась проверка сотрудниками органа МВД РФ, в ходе которой произведены якобы осмотры помещений по протоколам ОРД изъята документация, содержание которой имело отношение к тому, что данное ООО РТС совершило уклонение от уплаты налогов. Такая жалоба могла рассматриваться в порядке применение ст.125 УПК РФ, а не норм КоАП РФ. В результате было потеряно время и смысл обжалования оказался утрачен, так как, по этим материалам ОРД было возбуждено уголовное дело по ст.199 УК РФ.

Судья указал, что в ст.25.1 КоАП РФ, на которую сослались юристы арбитражники, представляющие заявителя, регламентируются права юридического лица, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, а не об уголовном деянии, предусмотренном в УК РФ. Как следовало из жалобы, ни в отношении ООО РТС, ни в отношении работников ООО не выносились решения о привлечении к административной ответственности. Таких типичных ситуаций возникало множество, пока Верховный Суд РФ опубликовал вышеупомянутое тематическое Постановление Пленума ВС РФ.

Когда мы обсуждали в КМЦ ЮРИСТАТ такие материалы, все участники согласились с моим мнением, что мы обсуждаем парадоксальную ситуацию, возникшую из-за игнорирования элементарных логических правил. В данном случае, имело место непонимание преобразования (логического) одного из важнейших следствий конституционного принципов презумпции невиновности и равноправия (состязательности) сторон обвинения и защиты при производстве по уголовному делу.

Обе стороны полагают, что действуют правомерно. Но, это является нарушением закона логики, что не могут быть одновременно истинны противоречивые суждения. Либо прав следователь, либо жалобщик. Третьего не дано. Кстати, мои любимые вопросы – чем отличаются логически противоречащие и логически противоположные суждения. И это непростые вопросы. Такие ситуации мы постоянно наблюдаем по реальным уголовным делам, в том числе, в судебных постановлениях.

ВОПРОС:

Вы говорили, что обжалование действий органов, осуществляющих ОРД, возможно как в порядке УПК РФ, так и в порядке ГПК РФ. Поясните эти Ваши рекомендации, чтобы наши читатели разобрались в этих вопросах…

ОТВЕТ:

Надлежит руководствоваться Постановлениями Пленумов ВС РФ №1 и №2 от 10.02.09 г. Если орган, осуществляющий ОРД, выполнял поручение следователя в рамках уголовного дела, находящегося в производстве данного следователя, то, обжалование осуществляется в порядке УПК РФ. Если же орган, осуществлявший ОРД, действовал по каким-либо иным основаниям, не связанным с выполнением поручения следователя (дознавателя) по уголовному делу, то, обжалование осуществляется в порядке ГПК РФ. Но, чтобы не произошла путаница, лучше, чтобы с подведомственностью жалобы разобрался профессиональный юрист. Отметим, что в юридической литературе авторы обращают внимание на то, что согласно п.4, ч.2, ст.38 и ч.1, ст.144 УПК РФ поручение о проведении ОРМ даётся органу дознания, а не органу, осуществляющему ОРД. При этом, следователь вправе давать органу дознания письменно поручения на производство ОРМ только в случаях, прямо предусмотренных УПК РФ. Повторим, что в каждой такой ситуации оспаривания правомерности действий правоохранительных органов, необходимо разбираться по имеющимся материалам (постановлениям, протоколам и пр.). Из-за этих многочисленных спорных моментов в правоприменении, как на досудебной, так и в судебных стадиях уголовного судопроизводства, ст.125 УПК РФ несколько десятков раз являлась предметом жалоб и их рассмотрения в Конституционном Суде Российской Федерации. К этим Решениям КС РФ мы и отсылаем наших читателей, полагая, что это будет полезным в профессиональном плане при формулировании предмета обжалования в порядке ст.125 УПК РФ со ссылкой на Постановление (Определение) КС РФ по спорному вопросу.

ВОПРОС:

В завершение нашей беседы, расскажите об услуге рецензирования процессуальных документов, оказание которой возобновилось в КМЦ ЮРИСТАТ в прошлом 2025 году?

ОТВЕТ:

Эта услуга представляет собой более современную версию оказания практической помощи в подготовке мероприятий защиты в уголовном деле. Например, возникла необходимость в обжаловании постановления следователя, прокурора или судьи. Мы оказываем помощь в подготовке такой жалобы с её последующем сопровождением (поддержанием) в суде, а также, при необходимости апелляционного обжалования (реже, - кассационного) судебных постановлений. Как правило, приходится изучать сопутствующие материалы уголовного дела. Даже если же нам предоставляют текст уже подготовленной жалобы, мы рецензируем (проверяем) мотивированность жалобы, обнаруживая в ней недочеты, подлежащие исправлению. Все наши действия по рецензированию мы обсуждаем с заказчиками. По мере возможности, находим более убедительные доводы, чтобы максимально усилить аргументы защиты или, напротив, вовремя отказаться от бесперспективного (бесполезного) обжалования законных действий (бездействия) и решений должностных лиц правоохранительных органов (кстати, такие ситуации встречаются достаточно часто, чтобы этим ситуациями пренебрегать).

Для рецензирования к нам обращаются с текстами процессуальных решений по уголовным делам для подготовки нами консультативных рекомендаций о наличии оснований для обжалования или для выработки позиции защиты, например, если необходимо подготовить мнение защиты в отношении предъявленного обвинения или подготовиться к допросу в качестве обвиняемого. Это очень ответственные действия защиты, которые из-за неосторожной ошибки, бывает сложно исправить.

Сегодня нашим потенциальным клиентам предлагается не только названная услуга рецензирования процессуальных документов, но, и услуга по их редактированию. Своевременность получения такой услуги позволило нам исправить оплошности (так мы их называем), которые могли быть использованы стороной обвинения (такое случается по причине необдуманных, неподготовленных показаний обвиняемого при его первом допросе). Необходимо уточнить, что стоимость наших услуг вполне доступна в сравнении с ценами на рынке юридической помощи по уголовным делам и сопоставлением качества оказываемой услуги.

ВОПРОС:

Нам известно, что Ваш Центр принимал участие в подготовки правовых комментариев с анализом обвинительных заключений и приговоров. Это направление деятельности Центра сохранилось?

ОТВЕТ:

Сохранилось, но, для подписания таких комментариев, нам придётся приглашать ученых с наличием степени доктора юридических наук, что повышает стоимость такой услуги. Предварительно мы изучаем тексты обвинения (в обвинительном заключении, приговоре) и либо принимаем материал к изучению и подготовке комментария, либо отказываем в такой услуге. В каждом таком случае необходимо предварительное обсуждение условий взаимодействия с привлечением не просто учёных, а учёных с именем, известным в соответствующей научной среде. Чтобы их рекомендация не была подвергнута сомнению следователем, судьёй. Также, необходимо поработать над формой использования такой рецензии в уголовном деле. Обычно, мы предлагаем получить такую рекомендацию от имени учёного, но, изложить эти суждения от имени защитника или в показаниях обвиняемого со ссылкой на авторитетного учёного. В любом случае, это будет значительным усилением позиции защиты, опровергнуть которую затруднительно или даже невозможно, в зависимости от профессиональной подготовленности обвинителя.

Всё вышесказанное лучше обсудить непосредственно по имеющимся материалам уголовного дела.

Для получения консультативных рекомендаций КМЦ ЮРИСТАТ

по вопросам применения материального и процессуального

уголовного законодательства обращаться по электронной почте:

yuristat.center@gmail.com

yuristat.center@yandex.ru

((модераторы публикации: Мамонтова М.В., Демидов М.Б.))